פסק-דין בתיק ע"א 9734/02

השופטת (בדימ') ד' דורנר:

העובדות, ההליכים והטענות

1.        המערערת בע"א 9734/02 והמשיבה בע"א 11020/02 (להלן החברה או חברת לקסן), היא חברה זרה, שהתאגדה בשנת 1986, והחלה בבניית מלון "הנסיכה" באילת בשנת 1988. המלון הושלם בשנת 1992, ומאז מופעל הוא על-ידי החברה. כחברה זרה, מנהלת החברה את ספריה בדולרים, וזאת, מכוח סעיף 130א(ג) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), תשכ"א-1961 (להלן: הפקודה), הקובע:

130א. ניהול פנקסים במטבע חוץ וקביעת ההכנסה בהתאם לכך

...

(ג) בנוסף לאמור בסעיפים קטנים (א) ו-(ב) רשאים המפורטים להלן לנהל במטבע חוץ את פנקסי החשבונות שהם חייבים בניהולם לפי סעיף 130, לפי כללים שקבע שר האוצר באישור ועדת הכספים של הכנסת, שיכללו את התנאים שבהם יהיה רשאי מי שבחר לנהל פנקסים כאמור לחזור בו מבחירתו:

...

(2) חברה בהשקעת חוץ כהגדרתה בסעיף 53ח לחוק לעידוד השקעות הון, התשי"ט-1959;

           ובהתאם לתקנות מס הכנסה (כללים בדבר ניהול פנקסי חשבונות של חברות בהשקעת חוץ ושל שותפויות מסוימות וקביעת הכנסתן החייבת), תשמ"ו-1986 (להלן: התקנות הדולריות), הקובעות, בין היתר:

 4. הוראות כלליות לקביעת ההכנסה החייבת או ההפסד

(א) ההכנסה החייבת של תאגיד ייקבעו לפי הוראות הפקודה וכל דין אחר החל עליהם ובכפוף להוראות תקנות אלה, ויחושבו בדולרים לפי הוראות תקנות אלה; ההוצאה המתקבלת בדולרים מחישוב ההכנסה החייבת או ההפסד תתורגם לשקלים חדשים לפי שער הדולר ביום האחרון של שנת המס, ואילו הפסד ישמר בערכו בדולרים עד מועד קיזוזו.

...

 6. פחת

 (א) הפחת שתאגיד זכאי לו לגבי נכס יהא בהתאם לתקנות שהותקנו מכוח סעיף 3(א) לחוק התיאומים; הפחת ייקבע כאמור בדולרים מהמחיר המקורי של הנכס כשהוא מתורגם לדולרים, ובלבד שסך כל הפחת בדולרים שיותר בניכוי לא יעלה על יתרת המחיר המקורי כשהיא מתורגמת לדולרים; התירגום לדולרים ייעשה לפי תקנת משנה (ב).

           לאמור, כי לשם משיכת השקעות חוץ ניתנה האפשרות, לחברות בהשקעת חוץ, ובכללן לחברת לקסן, לנהל את עסקיהן בדולרים, ובהתאם, לערוך את חישובי הכנסותיהן, הוצאותיהן, וניכויי הפחת, במטבע זה. זאת, כ"אלטרנטיבה לשימוש בחוק מס הכנסה (תיאומים בשל אינפלציה), תשמ"ה-1985 (להלן חוק התיאומים): בעוד שלפי חוק התיאומים מודדים את ההכנסה החייבת לצורכי מס ביחידת מדידה יציבה שהיא שקלים חדשים המותאמים למדד המחירים לצרכן, בתקנות, יחידת המדידה היציבה היא דולר של ארה"ב" (חוזר מס הכנסה מס' 12/2002, התקנות הדולריות, מיום 15.9.02). וראו גרי אגרון, "התקנות הדולריות כאלטרנטיבה לחוק התיאומים, מיסים, א/6, בע' א-54.

           בנוסף, קיימות הטבות מס הניתנות לעידוד פעילות עסקית באזורי אילת והערה, הקבועות בתקנות מס הכנסה (הנחות ממס על הכנסות של תושבי אילת וישובי הערבה), תשל"ו-1975 (להלן: תקנות אילת), החלות גם על חברות בהשקעת חוץ.

2.        הערעורים שבפנינו נוגעים לאחת מהטבות אלה - זו המופיעה בתקנה 3 לתקנות אילת (להלן: תקנה 3, הטבת אילת, ההטבה או תוספת הפחת) - והיחס בינה לבין ההוראות החלות על חברה, דוגמת חברת לקסן, המנהלת עסקה בדולרים. תקנה 3 קובעת:

3. ניכוי לבעלי נכסים

אדם שהוכיח להנחת דעתו של פקיד השומה, כי בשנת מס פלונית השתמש בתחום העיריה או באחד מישובי הערבה בנכס עליו הוא זכאי לניכוי לפי סעיף 21 לפקודה, יהא זכאי לנכות מהכנסתו בשנה האמורה סכום השווה לחלק העשרים וארבע מסכום הניכוי לפי סעיף 21 לפקודה, כפול מספר החודשים שבהם השתמש בנכס האמור בתחום העיריה או באחד מישובי הערבה; ואם הוא תבע בשל הנכס פחת לפי סעיף 4א לחוק עידוד התעשיה (מסים), תשכ"ט-1969, יהא זכאי לנכות מהכנסתו בכל שנת מס החל משנת המס בה רכש את הנכס 10% ממחירו המקורי, ובלבד שסך כל הניכויים בשל הנכס לפי תקנה זולא יעלה על 50% ממחירו המקורי.